【政策支持】硬核丨建筑企業(yè)應(yīng)對(duì)疫情指南

在目前疫情的全面影響之下，建筑企業(yè)應(yīng)何時(shí)開復(fù)工，需要注意以下事項(xiàng)。

1、遵守工程所在地主管部門開復(fù)工時(shí)間規(guī)定

2、核查是否實(shí)質(zhì)具備開復(fù)工條件

①是否具備開復(fù)工所需的勞務(wù)人員

②是否具備開復(fù)工所需的材料設(shè)備

③項(xiàng)目主要管理人員是否能正常上崗

④工地現(xiàn)場布置是否符合開復(fù)工條件

⑤開復(fù)工的通常條件是否具備

3、與發(fā)包人協(xié)商確定好開復(fù)工時(shí)間

4、必要時(shí)分階段開復(fù)工

基于以下兩點(diǎn)理由，建議建筑企業(yè)根據(jù)現(xiàn)場的具體情況和工程的施工組織安排，與發(fā)包人協(xié)商確定分階段開工的安排：

①工人感染新冠肺炎導(dǎo)致停工的風(fēng)險(xiǎn)

在疫情沒有全面消滅之前，很難排除工地的勞務(wù)工人中不存在被感染的工人，如果工地在全面開工，勞務(wù)人員全部到位后，出現(xiàn)工地工人被確診感染的情況下，根據(jù)目前的實(shí)踐情況看，很可能要對(duì)整個(gè)工地的全部人員進(jìn)行隔離觀察，如果出現(xiàn)較多的被感染人員的情況下，很可能會(huì)要求工地全面停工。在此情況下，建筑企業(yè)將面臨巨大的損失，而且也容易被追究失職等責(zé)任。

②疫情未消滅前對(duì)施工造成諸多制約

在疫情未全面消滅前，各項(xiàng)人材機(jī)資源的供應(yīng)都有很多約束條件，甚至向工人提供口罩等防護(hù)用品都是一件很有難度的事情，從目前的情況下，很多醫(yī)院的防護(hù)用品都不足，如果工地開工，要短時(shí)間內(nèi)采購到足夠的防護(hù)用品也將是很困難的事情。基于以上兩點(diǎn)考慮，我們建議建筑企業(yè)與發(fā)包人、監(jiān)理人等溝通協(xié)商好，采取局部開工、部分施工、機(jī)械施工部分優(yōu)先安排施工、有計(jì)劃有步驟地遞增人員、遞增施工量等措施進(jìn)行開工和復(fù)工。

具體來說，我們認(rèn)為，在遵守政府相關(guān)部門的強(qiáng)制性規(guī)定的前提下，建筑企業(yè)開復(fù)工后要特別注意以下事項(xiàng)：

①成立疫情防控協(xié)調(diào)機(jī)制

發(fā)包人、施工總承包單位、監(jiān)理單位、專業(yè)分包單位、專業(yè)承包單位、勞務(wù)分包單位和其他有關(guān)單位，應(yīng)當(dāng)建立防控協(xié)商組織和機(jī)制，明確相關(guān)的責(zé)任人。工程相關(guān)責(zé)任人要保持與當(dāng)?shù)卣揽夭块T的密切聯(lián)系，隨時(shí)了解和反映相關(guān)情況，申報(bào)相關(guān)材料和數(shù)據(jù)。

②配備專職衛(wèi)生員、做好疫情防控管理

建筑企業(yè)應(yīng)配備足夠的專職衛(wèi)生員，負(fù)責(zé)監(jiān)測(cè)體溫、通風(fēng)消毒、發(fā)放并監(jiān)督使用個(gè)人防護(hù)用品、宣傳教育等。新進(jìn)場勞務(wù)人員必須實(shí)施14日的監(jiān)督性醫(yī)學(xué)觀察，由專職衛(wèi)生員早晚監(jiān)測(cè)體溫和身體狀況，并做好記錄。監(jiān)督性醫(yī)學(xué)觀察期間，無特殊情況，原則上不得離開施工現(xiàn)場和生活區(qū)、辦公區(qū)。任何時(shí)候，一旦發(fā)現(xiàn)有發(fā)熱、乏力、干咳等癥狀，須立即報(bào)告當(dāng)?shù)卣嚓P(guān)部門，并按要求就診。

③強(qiáng)化外來人員管控、落實(shí)各項(xiàng)防控措施

由于工地施工的需要，不可避免地一些供應(yīng)商、分包商及其他相關(guān)人員會(huì)進(jìn)入施工現(xiàn)場。對(duì)于已登記管理人員和勞務(wù)人員以外的人員，確需臨時(shí)進(jìn)入施工現(xiàn)場和生活區(qū)、辦公區(qū)的，應(yīng)指定專人進(jìn)行接待，詢問有關(guān)情況、檢查身體狀況和個(gè)人防護(hù)情況，進(jìn)行登記，經(jīng)允許后進(jìn)入，并監(jiān)督其及時(shí)離開。并且，在工人住宿、飲食、生活等各個(gè)方面，都要按照相關(guān)的疫情防控要求進(jìn)行布置和管理。每天對(duì)管理人員和勞務(wù)人員進(jìn)行不少于兩次的體溫監(jiān)測(cè)，并做好記錄。做好日常消毒、生活垃圾處置、廁所清掃。做好物資保障和防疫培訓(xùn)。

④做好應(yīng)急處置工作

建筑企業(yè)應(yīng)建立應(yīng)急處理工作機(jī)制，明確相應(yīng)的流程和制度，一旦發(fā)現(xiàn)新型冠狀病毒感染肺炎的疑似病人、確診病人及密切接觸者，建筑企業(yè)必須按照有關(guān)規(guī)定，配合衛(wèi)生健康部門、疾病預(yù)防控制機(jī)構(gòu)、醫(yī)療衛(wèi)生機(jī)構(gòu)做好排查、隔離治療和居家觀察等工作，提供必要的人力物力和資金保障等，并嚴(yán)格按照有關(guān)部門和機(jī)構(gòu)指導(dǎo)，配合做好相關(guān)后續(xù)管理工作。

⑤根據(jù)具體情況設(shè)立內(nèi)部隔離機(jī)制

如前所述，在疫情沒有全面消滅之前，很難排除工地的勞務(wù)工人被感染，一旦發(fā)生確診病人，在內(nèi)部未進(jìn)行有效隔離的情況下，將會(huì)導(dǎo)致整個(gè)工地的停工和隔離。因此，基于每個(gè)工地和工程的不同情況，建議不同班組、標(biāo)段、專業(yè)之間進(jìn)行隔離，尤其是在住宿、食堂、生活區(qū)方面進(jìn)行有效隔離。如果隔離工作做得好，即便出現(xiàn)個(gè)別確診染病的工人，除了密切接觸者外，也不一定要全部工人都隔離，也不一定要整個(gè)工程都停工。

在目前疫情的影響下，必然導(dǎo)致工期的延誤。作為承包人，首要的問題是要申請(qǐng)工期順延，避免承擔(dān)工期延誤的違約責(zé)任。建筑企業(yè)是否有權(quán)申請(qǐng)工期順延，如何申請(qǐng)工期順延呢？下面將先從兩個(gè)法律概念入手進(jìn)行分析。

1、本次新冠疫情是否構(gòu)成不可抗力

不可抗力是指合同訂立時(shí)不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。要判斷此次疫情是否構(gòu)成不可抗力，可以從以下三方面來理解：

①合同是否約定瘟疫屬于不可抗力

對(duì)于不可抗力，發(fā)承包雙方可以在合同中進(jìn)行約定。不可抗力條款是指，在合同訂立后發(fā)生當(dāng)事人在訂合同時(shí)不能預(yù)見、不能避免、不可控制的意外事故，以致不能履行合同或不能如期履行合同時(shí)，遭受不可抗力的一方可以免除履行合同的責(zé)任的條款。不可抗力條款是法定免責(zé)條款，約定不可抗力條款如小于法定范圍，當(dāng)事人仍可援用法律規(guī)定主張免責(zé)；如大于法定范圍，超出部分應(yīng)視為另外成立了免責(zé)條款。

換句話說，發(fā)承包雙方可以在合同中約定哪些情況屬于不可抗力，一旦發(fā)生雙方約定的情形，即可以認(rèn)定為不可抗力。如果發(fā)承包雙方簽署的是住房城鄉(xiāng)建設(shè)部、國家工商行政管理總局《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》（GF-2017-0201）（以下簡稱《示范文本》），那么，根據(jù)該合同第17.1條之約定， 瘟疫屬于不可抗力的范圍。因此，如果發(fā)承包雙方簽署的是《示范文本》，則本次疫情屬于不可抗力。

②新冠疫情是否屬于法律規(guī)定之不可抗力

如果發(fā)承包雙方?jīng)]有將瘟疫約定為不可抗力，甚至雙方直接約定瘟疫不屬于不可抗力范圍，該怎么辦呢？司法實(shí)踐及學(xué)術(shù)界普遍認(rèn)為，合同中是否約定不可抗力條款，不影響直接援用法律規(guī)定，不可抗力作為免責(zé)條款具有強(qiáng)制性，當(dāng)事人不得約定將不可抗力排除在免責(zé)事由之外。所以，在合同沒有約定的情況下，此次疫情是否屬于不可抗力，應(yīng)該看法律規(guī)定。

《中華人民共和國合同法》  第一百一十七條規(guī)定，本法所稱不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。從本次疫情來看，該事件是當(dāng)事人在訂立合同時(shí)不可預(yù)見的事件,它在合同訂立后的發(fā)生純屬偶然。雖然這并非是當(dāng)事人完全不能想象的事件，但是由于它出現(xiàn)的概率極小。并且，本次疫情的發(fā)生是因?yàn)槌邪瞬豢煽刂频目陀^原因所導(dǎo)致的，承包人對(duì)事件的發(fā)生在主觀上既無故意，也無過失，主觀上也不能阻卻它發(fā)生。除此之外，本次疫情還受到政府的強(qiáng)烈干預(yù)，很多地方對(duì)工程開復(fù)工時(shí)間都有明確要求，有的地方政府甚至要求需經(jīng)過政府審核批準(zhǔn)后才能開復(fù)工。而在我國，政府禁令、禁運(yùn)及政府行為等通常是可歸入不可抗力事件范圍的。

因此，我們認(rèn)為，此次疫情屬于不可抗力。但是，需要提醒讀者注意的是，根據(jù)之前與此次疫情類似的“非典”期間的個(gè)別案例，少數(shù)法官認(rèn)為“非典”不屬于不可抗力。

③相關(guān)部門對(duì)本次疫情的定性

目前的疫情還在中國大范圍蔓延，對(duì)國內(nèi)人民的生活造成重大影響，而且引發(fā)了國外一些機(jī)構(gòu)和國家的擔(dān)心，甚至一些國家已經(jīng)采取了一些針對(duì)中國的封鎖措施的情況下，國內(nèi)的一些機(jī)構(gòu)已經(jīng)對(duì)此次疫情進(jìn)行了定性，定性為不可抗力。如中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)就在有關(guān)通知中聲明，其可以為相關(guān)單位出具不可抗力證明。山西省市場監(jiān)督管理局在相關(guān)通告中直接定義本次疫情為不可抗力。相關(guān)部門的認(rèn)定雖然不能直接被人民法院或仲裁委引用認(rèn)定為不可抗力，但可以作為建筑企業(yè)申請(qǐng)認(rèn)定為不可抗力的事實(shí)依據(jù)。

2、本次疫情是否構(gòu)成情勢(shì)變更

退一步講，如果此次疫情不構(gòu)成不可抗力，那么其是否可適用情勢(shì)變更原則呢？所謂情勢(shì)變更，是指合同有效成立后，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因發(fā)生情勢(shì)變更，致合同之基礎(chǔ)動(dòng)搖或喪失，若繼續(xù)維持合同原有效力顯失公平，允許變更合同內(nèi)容或者解除合同。

情勢(shì)變更在有些方面和不可抗力是一致的，如對(duì)于構(gòu)成履行合同障礙的事由，訂立合同時(shí)無法預(yù)見和發(fā)生時(shí)無法防止，而且雙方均無過錯(cuò)等。兩者的主要區(qū)別在于：情勢(shì)變更原則的適用，并不要求合同無法履行，情勢(shì)變更后合同即使仍然處于能夠履行的狀態(tài)，但如果履行合同過于艱難，或者需要付出高昂的代價(jià)，其結(jié)果與訂立合同時(shí)的目的相違背，按原合同履行必然導(dǎo)致顯失公平；當(dāng)事人主張適用情勢(shì)變更原則，必須請(qǐng)求法院作出裁判，而不能當(dāng)然地導(dǎo)致合同的變更和解除；不可抗力包含不能預(yù)見、不能避免、不能克服三層含義，而情勢(shì)變更只是因不能預(yù)見的事由引起合同基礎(chǔ)發(fā)生重大變化，這種不能預(yù)見事由不限于不可抗力，還包括意外事故及其他事由，而且是否不可避免、不可克服在所不問。

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(二)》第二十六條規(guī)定：“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除?！?/span>

根據(jù)上文分析，我們認(rèn)為，此次疫情屬于不可抗力。退一步講，如果本次疫情不被認(rèn)定為不可抗力，我們認(rèn)為，至少應(yīng)屬于適用情勢(shì)變更原則的情形。因?yàn)?，此次疫情在訂立合同時(shí)無法預(yù)見，且此次疫情的影響巨大，對(duì)建筑企業(yè)的工期、人員安排、材料設(shè)備的采購等都將產(chǎn)生非常不利的影響，這些不利影響不屬于正常的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的范疇，如不作變更，對(duì)建筑企業(yè)明顯不公平。需要提醒注意的是，根據(jù)之前“非典”期間的個(gè)別案例，有些法官認(rèn)為“非典”屬于應(yīng)適用情勢(shì)變更原則調(diào)整合同約定的情形。極個(gè)別案例認(rèn)為“非典”既不屬于不可抗力，也不能適用情事變更原則。

3、建筑企業(yè)有權(quán)申請(qǐng)順延工期

根據(jù)以上分析，本次疫情屬于不可抗力。根據(jù)《中華人民共和國合同法》 第一百一十七條之規(guī)定，因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。建筑企業(yè)因?yàn)榇舜我咔橛绊?，不能按照原定時(shí)間進(jìn)行開復(fù)工的，有權(quán)根據(jù)合同約定向發(fā)包人或監(jiān)理人申請(qǐng)順延工期。當(dāng)然，如果是建筑企業(yè)的原因發(fā)生了延誤，本應(yīng)已竣工的工程碰上此次疫情，則建筑企業(yè)無權(quán)要求就此次疫情申請(qǐng)延期。在適用情勢(shì)變更原則的情況下，因本次疫情對(duì)建筑企業(yè)造成明顯不公平的影響，建筑企業(yè)也可要求變更合同關(guān)于工期的約定，相應(yīng)的順延工期。當(dāng)然，除非雙方協(xié)商達(dá)成一致，建筑企業(yè)主張適用情勢(shì)變更原則，必須請(qǐng)求法院或仲裁委作出裁判，而不能當(dāng)然地變更合同約定的工期。

以下我們僅討論不可抗力情況下，建筑企業(yè)如何申請(qǐng)工期順延。

1、建筑企業(yè)申請(qǐng)工期順延的程序

在發(fā)生不可抗力情況下，建筑企業(yè)應(yīng)該按照合同約定提出相關(guān)主張。以下根據(jù)《示范文本》為例進(jìn)行整理和說明。

①發(fā)出不可抗力的通知

建筑企業(yè)應(yīng)當(dāng)在此次疫情發(fā)生后，立即通知發(fā)包人和監(jiān)理人，書面說明此次不可抗力對(duì)其造成的影響，尤其是對(duì)原定開復(fù)工時(shí)間和后續(xù)工期造成的影響，并提出相應(yīng)的工期順延的申請(qǐng)。如建筑企業(yè)看到本文時(shí)，仍未發(fā)出相關(guān)通知，建議立即發(fā)出。

從目前的情況來看，此次疫情仍在持續(xù)發(fā)生，建筑企業(yè)應(yīng)根據(jù)具體情況向發(fā)包人和監(jiān)理人提交中間報(bào)告，我們建議根據(jù)政府相關(guān)通知及本企業(yè)的具體情況來確定提交中間報(bào)告的次數(shù)和時(shí)間，在政府相關(guān)部門就開復(fù)工時(shí)間提出相關(guān)通知時(shí)提交一次，在發(fā)生對(duì)工程實(shí)施產(chǎn)生重大影響的其他情況時(shí)也要相應(yīng)提交，比如工程所需的材料設(shè)備因此次疫情影響已經(jīng)無法采購等情況。最后，不可抗力事件結(jié)束后28天內(nèi)應(yīng)提交最終報(bào)告及有關(guān)資料。此次疫情的結(jié)束應(yīng)以政府相關(guān)主管部門的認(rèn)定為準(zhǔn)，并不是說所有病人全部治愈才算此次疫情的結(jié)束，我們認(rèn)為，如果此次疫情對(duì)項(xiàng)目的實(shí)施不再存在較大影響時(shí)，應(yīng)視為不可抗力事件的結(jié)束。

②提供必要的證明

由于此次疫情是眾所周知的事情，就本次疫情的發(fā)生無須提供相關(guān)證明。但是，就本次疫情對(duì)建筑企業(yè)造成的實(shí)際影響和損失，建筑企業(yè)需要提供相關(guān)證明。

③采取避免和減少工期延誤的措施

在本次疫情作為不可抗力的情況下，建筑企業(yè)有權(quán)要求順延工期，但也仍有義務(wù)要采取措施避免工期的進(jìn)一步延誤。這些措施主要包括：在原勞務(wù)分包企業(yè)的勞務(wù)工人主要來源于主疫區(qū)，不能及時(shí)派出足夠勞務(wù)人員的情況下，積極協(xié)調(diào)其他地區(qū)的勞務(wù)分包企業(yè)補(bǔ)足相關(guān)勞務(wù)人員；在原材料設(shè)備供應(yīng)商受影響無法及時(shí)供貨情況下，積極尋找可替代的供應(yīng)商；在本企業(yè)項(xiàng)目管理人員因感染等情況無法及時(shí)到崗情況下，與發(fā)包人協(xié)商更換相關(guān)管理人員；采取相應(yīng)的趕工技術(shù)措施，經(jīng)發(fā)包人同意后實(shí)施。

建筑企業(yè)在采取上述措施時(shí)，應(yīng)保留相關(guān)的證據(jù)材料，并及時(shí)通知發(fā)包人和監(jiān)理人。有些措施，如趕工措施的采取，應(yīng)先取得發(fā)包人同意。

2、建筑企業(yè)申請(qǐng)工期順延的期間

①春節(jié)假期不能順延

本次疫情的全面爆發(fā)是在春節(jié)假期，且武漢封城也是發(fā)生在春節(jié)假期。而即便不發(fā)生此次疫情，春節(jié)期間也是中國大陸工程停工的期間。對(duì)于春節(jié)假期期間，除非合同另有明確約定，視為包含在原合同約定的工期范圍內(nèi)。故春節(jié)假期期間不能作為申請(qǐng)工期順延的期間。

需要特別注意的是，此處的春節(jié)假期不同于國家所謂的法定春節(jié)假期。而是指根據(jù)工程所處的地理位置和采取的相應(yīng)施工方案確定的春節(jié)假期。受天氣的影響，工程的位置越往北，春季開工時(shí)間越晚，有些地方的開工時(shí)間甚至?xí)七t到4、5月份。此外，混凝土澆筑等濕作業(yè)的時(shí)間受氣溫影響明顯，在不適合作業(yè)的時(shí)間段進(jìn)行施工，需要增加費(fèi)用采取冬施措施。因此，還要結(jié)合工程是否采取冬施措施等施工方案的情況來確定具體的開復(fù)工時(shí)間。

具體的春節(jié)假期的結(jié)束時(shí)間點(diǎn)，應(yīng)結(jié)合去年年底工地春節(jié)放假之前的會(huì)議紀(jì)要明確的開復(fù)工決議、合同約定、建筑企業(yè)的施工方案、當(dāng)?shù)氐氖┕T例等事項(xiàng)確定。

②春節(jié)假期后的延期期間需具體情況具體分析

春節(jié)假期后可以分兩個(gè)時(shí)間段，第一個(gè)時(shí)間段是當(dāng)?shù)卣鞴懿块T明確要求不得開工或復(fù)工的時(shí)間，這個(gè)時(shí)間段，建筑企業(yè)顯然是有權(quán)要求順延工期的。

在當(dāng)?shù)卣鞴懿块T允許開復(fù)工之后的時(shí)間段，是否可以申請(qǐng)工期順延，需要具體情況具體分析。根據(jù)《示范文本》的約定或《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任。因此，關(guān)鍵是在當(dāng)?shù)卣鞴懿块T允許開復(fù)工之后，建筑企業(yè)是否仍然受此次疫情的影響，不能按時(shí)開復(fù)工，或是雖然開復(fù)工了，但工程的實(shí)施仍然受到影響，而減緩了進(jìn)度。如建筑企業(yè)欲申請(qǐng)此時(shí)間段的順延，就需要提供相關(guān)證據(jù)證明，該工程的實(shí)施仍然受到疫情的影響而無法開復(fù)工或順利實(shí)施。作為建筑企業(yè)，可以從現(xiàn)場受疫情影響不具備施工條件（如被村民封路）、材料設(shè)備無法供應(yīng)（如混凝土攪拌站受疫情影響未開工）、勞務(wù)人員受疫情影響無法或不愿意回工地上班等方面提供相關(guān)證據(jù)。

我國現(xiàn)行法律并沒有對(duì)不可抗力所造成的損失如何分擔(dān)作出規(guī)定。因此，一般應(yīng)按照合同約定來處理，如果合同沒有約定，應(yīng)該按照公平原則來處理。以《示范文本》為例，不可抗力導(dǎo)致的人員傷亡、財(cái)產(chǎn)損失、費(fèi)用增加和（或）工期延誤等后果，由合同當(dāng)事人按以下原則承擔(dān)：

（1）永久工程、已運(yùn)至施工現(xiàn)場的材料和工程設(shè)備的損壞，以及因工程損壞造成的第三人人員傷亡和財(cái)產(chǎn)損失由發(fā)包人承擔(dān)；

（2）承包人施工設(shè)備的損壞由承包人承擔(dān)；

（3）發(fā)包人和承包人承擔(dān)各自人員傷亡和財(cái)產(chǎn)的損失；

（4）因不可抗力影響承包人履行合同約定的義務(wù)，已經(jīng)引起或?qū)⒁鸸て谘诱`的，應(yīng)當(dāng)順延工期，由此導(dǎo)致承包人停工的費(fèi)用損失由發(fā)包人和承包人合理分擔(dān)，停工期間必須支付的工人工資由發(fā)包人承擔(dān)；

（5）因不可抗力引起或?qū)⒁鸸て谘诱`，發(fā)包人要求趕工的，由此增加的趕工費(fèi)用由發(fā)包人承擔(dān)；

（6）承包人在停工期間按照發(fā)包人要求照管、清理和修復(fù)工程的費(fèi)用由發(fā)包人承擔(dān)。

雖然《示范文本》作了以上較為明確的約定，但實(shí)際上，仍然不足于涵蓋實(shí)踐中可能遇到的具體問題，我們就實(shí)踐中容易產(chǎn)生爭議的部分具體分析如下：

1、建筑企業(yè)的停工費(fèi)用包括哪些

根據(jù)住房城鄉(xiāng)建設(shè)部、財(cái)政部頒發(fā)的《建筑安裝工程費(fèi)用項(xiàng)目組成》（建標(biāo)[2013]44號(hào)）的規(guī)定，我們整理出以下可能涉及的停工費(fèi)用：人工費(fèi)（勞務(wù)人員工資）、材料設(shè)備費(fèi)（一般僅指需要采取特別保管或倉儲(chǔ)措施的材料設(shè)備中的保管或倉儲(chǔ)費(fèi)用、周轉(zhuǎn)材料租賃費(fèi)等）、施工機(jī)具費(fèi)用（主要指其中的租賃費(fèi)、折舊費(fèi)等）、企業(yè)管理費(fèi)（主要指其中的管理人員工資及相關(guān)費(fèi)用，特殊情況下還包括財(cái)務(wù)費(fèi)等費(fèi)用）、規(guī)費(fèi)（僅在實(shí)際發(fā)生時(shí)）、稅金（建筑企業(yè)開具發(fā)票時(shí)需要交納）。當(dāng)然，不同項(xiàng)目處于不同的施工階段，工程內(nèi)容亦不相同，涉及的停工費(fèi)用也會(huì)有所區(qū)別。

2、建筑企業(yè)的停工費(fèi)用如何計(jì)算

根據(jù)法律規(guī)定和《示范文本》約定，我們認(rèn)為，建筑企業(yè)的停工損失應(yīng)僅指其實(shí)際支出的直接損失，不包括間接損失和預(yù)期利潤損失。因此，建筑企業(yè)的停工損失應(yīng)按其實(shí)際支出的費(fèi)用來計(jì)算：勞務(wù)人員工資應(yīng)按其在停工期間實(shí)際支出的未進(jìn)入工程款計(jì)算的款項(xiàng)計(jì)算；材料設(shè)備中的特殊保管和倉儲(chǔ)費(fèi)用，應(yīng)按停工期間經(jīng)發(fā)包人或監(jiān)理人簽認(rèn)的費(fèi)用計(jì)算，周轉(zhuǎn)材料的租賃費(fèi)按實(shí)際租賃費(fèi)用計(jì)??；機(jī)械租賃費(fèi)、折舊費(fèi)等應(yīng)按停工期間實(shí)際支出的租賃費(fèi)或按規(guī)定計(jì)提的折舊費(fèi)計(jì)算；企業(yè)管理費(fèi)應(yīng)僅計(jì)算停工期間建筑企業(yè)發(fā)給本項(xiàng)目專屬管理人員的工資，如建筑企業(yè)存在墊資等情況的，根據(jù)具體情況計(jì)算部分財(cái)務(wù)費(fèi)用；規(guī)費(fèi)和稅金按照實(shí)際發(fā)生計(jì)取。不應(yīng)該計(jì)取利潤。

除以上費(fèi)用外，作為臨時(shí)設(shè)施的活動(dòng)板房、臨時(shí)占地等的費(fèi)用，應(yīng)按停工期間實(shí)際支出計(jì)算。

3、建筑企業(yè)的停工費(fèi)用如何分擔(dān)

我國法律并未規(guī)定不可抗力造成的損失如何分擔(dān)，《示范文本》也只是要求合理分擔(dān)，未明確約定分擔(dān)比例。我們建議，建筑企業(yè)的停工費(fèi)用明細(xì)首先要經(jīng)過發(fā)包人的審核和確認(rèn)，至于雙方各分擔(dān)多少，我們建議雙方協(xié)商確定。在確定各自分擔(dān)比例時(shí)，可以著重考慮以下因素：承包人利潤率、承包人虧損金額、發(fā)包人的承受能力、發(fā)包人的獲得情況、發(fā)包人的損失情況、承包人損失金額的大小、承包人的履約表現(xiàn)、損失大小占承包合同標(biāo)的額的比例等。

此外，根據(jù)《示范文本》的約定，建筑企業(yè)在停工期間按照發(fā)包人要求照管、清理和修復(fù)工程的費(fèi)用由發(fā)包人承擔(dān)，但這些費(fèi)用不得與上述停工費(fèi)用重復(fù)主張。

受此次疫情的影響，工程的施工成本可能會(huì)在以下方面增加，這些增加的成本如何分擔(dān)，需要具體情況具體分析。

1、防控疫情措施增加費(fèi)用

如前所述，工程項(xiàng)目開復(fù)工后，必須采取政府主管部門要求的防控疫情措施，建筑企業(yè)也應(yīng)根據(jù)項(xiàng)目的具體情況采取防控疫情的具體措施，包括完善工地封閉措施、完善人員防控措施、日常監(jiān)測(cè)監(jiān)控等，這些措施均會(huì)導(dǎo)致費(fèi)用的發(fā)生。我們認(rèn)為，這些防控措施一方面是為了執(zhí)行政府主管部門的強(qiáng)制要求，另一方面也是為了減少和防止疫情對(duì)項(xiàng)目實(shí)施造成影響，此種費(fèi)用的性質(zhì)類似于新增了一項(xiàng)非因承包人原因所導(dǎo)致的措施項(xiàng)目，因此，我們建議，此項(xiàng)費(fèi)用應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)。

2、疫情導(dǎo)致的人材機(jī)價(jià)格上漲增加費(fèi)用

從目前疫情的發(fā)展來看，工程開工后，人材機(jī)價(jià)格上漲是一個(gè)大概率事件。那么，人材機(jī)價(jià)格上漲的成本增加應(yīng)如何分擔(dān)呢？這是一個(gè)復(fù)雜的問題。其一，人材機(jī)價(jià)格上漲的原因是多方面的。價(jià)格上漲是否僅為此次疫情所導(dǎo)致的，有沒有其他因素導(dǎo)致人材機(jī)價(jià)格的上漲，需要分析清楚。但是，事實(shí)上，各種因素糾纏在一起，是很難分清的。建筑企業(yè)欲主張調(diào)整合同價(jià)款，需要提供相關(guān)證據(jù)，證明相關(guān)的漲價(jià)是此次疫情所導(dǎo)致；其二，即便漲價(jià)是因此次疫情所導(dǎo)致，作為不可抗力影響的一個(gè)結(jié)果，在合同沒有約定、法律沒有規(guī)定的情況下，發(fā)包人是否有義務(wù)分擔(dān)此種漲價(jià)損失，肯定存在爭議。

鑒于此，我們建議：首先，發(fā)承包雙方應(yīng)按照合同約定的人材機(jī)調(diào)價(jià)條款約定處理此次漲價(jià)問題，通常施工合同會(huì)約定人材機(jī)價(jià)格漲跌超過一定幅度的情況下，雙方可按照合同約定的調(diào)價(jià)方法調(diào)整合同價(jià)款；其次，如合同約定為固定價(jià)格，不隨人材機(jī)價(jià)格漲跌而調(diào)整，此時(shí)需要考慮是否可適用情勢(shì)變更原則處理，如果價(jià)格漲幅嚴(yán)重超出建筑企業(yè)預(yù)期，不屬于正常的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)了，我們認(rèn)為，可以考慮按照情勢(shì)變更原則處理，建筑企業(yè)有權(quán)要求變更相應(yīng)的價(jià)格條款；最后，如因?yàn)楦鞣矫鏃l件限制，無法適用情勢(shì)變更原則處理，且價(jià)格漲幅確實(shí)令建筑企業(yè)遭受重大損失，可考慮按照公平原則處理，由發(fā)包人適當(dāng)承擔(dān)部分漲價(jià)損失。

3、管理費(fèi)用的增加

由于疫情的影響，各項(xiàng)生活服務(wù)項(xiàng)目、生活物資、辦公用品等亦可能發(fā)生較大漲幅，因此導(dǎo)致建筑企業(yè)的施工成本增加，對(duì)于此種費(fèi)用的增加，由于比較瑣碎，具體金額難于計(jì)算，因果關(guān)系也難于判斷，占工程款的比例不高，且由發(fā)包人承擔(dān)此種費(fèi)用沒有明確的法律和合同依據(jù)，我們認(rèn)為，此種費(fèi)用的增加應(yīng)由建筑企業(yè)自行承擔(dān)。

在此次疫情的影響下，建筑企業(yè)是否有權(quán)解除工程承包合同，需要從合同約定和法律規(guī)定兩方面來分析。

1、合同約定的解除條件是否成就

根據(jù)《示范文本》的約定，因不可抗力導(dǎo)致合同無法履行連續(xù)超過84天或累計(jì)超過140天的，發(fā)包人和承包人均有權(quán)解除合同。從目前疫情發(fā)展和防控的情況來看，很難達(dá)到超過84天無法履行合同的情況，何況該84天應(yīng)從春節(jié)假期（工程項(xiàng)目的春節(jié)假期，不是指統(tǒng)一的春節(jié)法定假期）結(jié)束起算。

因此，我們認(rèn)為，除非發(fā)生特別意外的情況，此次疫情的影響難于達(dá)到解除合同的程度。

2、法律規(guī)定的解除條件是否成就

根據(jù)《中華人民共和國合同法》第九十四條之規(guī)定，因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人可解除合同。此處的關(guān)鍵是如何認(rèn)定不能實(shí)現(xiàn)合同目的，對(duì)于建筑企業(yè)來說，其合同目的在于通過其施工行為獲得相應(yīng)的工程款，獲得預(yù)期的利潤。如果因?yàn)椴豢煽沽Φ挠绊?，建筑企業(yè)無法進(jìn)行施工，且其無法施工的狀態(tài)持續(xù)比較長，導(dǎo)致其當(dāng)初訂立合同所依據(jù)的相關(guān)條件發(fā)生重大變化，如其資質(zhì)發(fā)生變化、管理人員發(fā)生重大變化、財(cái)務(wù)狀況發(fā)生重大變化、設(shè)備持有情況發(fā)生重大變化、相應(yīng)的關(guān)鍵材料設(shè)備供應(yīng)情況發(fā)生重大變化，致使其無法再進(jìn)行施工的，建筑企業(yè)有權(quán)要求解除合同。

此外，如果因?yàn)椴豢煽沽Φ挠绊懀率菇ㄖ髽I(yè)履行承包合同無利益，尤其是在人材機(jī)價(jià)格因?yàn)橐咔榘l(fā)生超出預(yù)期的大幅上漲，而發(fā)包人不同意調(diào)整合同價(jià)款，建筑企業(yè)無法繼續(xù)履行合同時(shí)，應(yīng)允許建筑企業(yè)解除合同。當(dāng)然，如果價(jià)格的上漲尚未超出正常的預(yù)期，屬于正常的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)不允許建筑企業(yè)解除合同。

基于誠實(shí)信用原則，為了維護(hù)建筑市場的穩(wěn)定，我們認(rèn)為，建筑企業(yè)解除權(quán)應(yīng)該受到嚴(yán)格控制，除非確實(shí)因?yàn)榇舜尾豢煽沽χ率蛊錈o法實(shí)現(xiàn)合同目的，否則建筑企業(yè)應(yīng)無權(quán)解除合同。

3、合同解除后的處理

根據(jù)《示范文本》的約定和相關(guān)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，我們認(rèn)為， 因不可抗力解除合同后，應(yīng)主要處理如下問題：雙方應(yīng)就合同解除前承包人完成的工作進(jìn)行價(jià)款結(jié)算；就承包人為工程訂購的并已交付給發(fā)包人，或發(fā)包人有責(zé)任接受交付的材料、工程設(shè)備和其他物品的價(jià)款進(jìn)行結(jié)算；就退貨、撤離工地、遣散承包人人員的費(fèi)用等進(jìn)行結(jié)算；已完工程質(zhì)量的檢查和記錄；工地和相關(guān)設(shè)備物資交接；相關(guān)工程資料的交接等。

面對(duì)此次嚴(yán)重疫情，作為建筑企業(yè)，不僅應(yīng)該關(guān)注其與發(fā)包人之間的關(guān)系，還應(yīng)該注意正確處理其與相關(guān)分供分包方的關(guān)系。我們建議，建筑企業(yè)在處理與分供分包方的關(guān)系時(shí)，應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：

1、友好協(xié)商，共克時(shí)艱

一個(gè)優(yōu)秀的建筑企業(yè)，應(yīng)該是一個(gè)市場信譽(yù)良好，重承諾、守信用的企業(yè)。由于此次疫情的影響，建筑企業(yè)的收款可能受到一定影響，這也將影響建筑企業(yè)對(duì)下游分供分包商的付款。我們建議，建筑企業(yè)應(yīng)與相應(yīng)的分包分供商友好協(xié)商，就付款等事宜協(xié)商達(dá)成一致，共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和損失，避免采取一味拖欠、隱瞞等不誠信手段進(jìn)行經(jīng)營。

2、梳理分包分供合同約定

針對(duì)此次疫情的影響，分供分包合同中約定的供貨時(shí)間、分包工期、價(jià)格、付款時(shí)間、標(biāo)的數(shù)量等均可能受到影響，建筑企業(yè)應(yīng)根據(jù)具體項(xiàng)目的情況，對(duì)于分供分包合同中相關(guān)約定事宜與實(shí)際不再相符的部分進(jìn)行梳理，提出相應(yīng)的處理方案，并及時(shí)通知相關(guān)的分包分供方，涉及到合同內(nèi)容變化的，必要時(shí)應(yīng)辦理相應(yīng)的合同變更手續(xù)或簽訂補(bǔ)充協(xié)議就相關(guān)變更情況進(jìn)行約定。

3、慎重更換分包分供方

對(duì)于受到疫情影響無法及時(shí)履行合同義務(wù)的分包分供方，應(yīng)首先盡力協(xié)商其解決現(xiàn)實(shí)困難，恢復(fù)合同履行能力。對(duì)于確實(shí)嚴(yán)重影響到工程實(shí)施的分供分包方，方可采取合同解除等措施。更換分包方時(shí)，應(yīng)注意完善相關(guān)手續(xù)，對(duì)于分包方已經(jīng)實(shí)施完成的部分，應(yīng)由雙方及時(shí)書面確認(rèn)相應(yīng)的工程量、完成部位及界面劃分，避免發(fā)生新舊分包交接不清的情況。對(duì)于原分包施工存在的質(zhì)量問題，應(yīng)在交接時(shí)予以注明，并應(yīng)寫清原分包明確放棄自行修復(fù)、同意由建筑企業(yè)指定新的分包修復(fù)等內(nèi)容。

1、如何發(fā)放本企業(yè)項(xiàng)目管理人員工資

此次疫情停工期間，建筑企業(yè)應(yīng)結(jié)合各地最近新出臺(tái)的疫情防控相關(guān)規(guī)定以及本企業(yè)內(nèi)部項(xiàng)目部員工薪酬管理制度的規(guī)定向項(xiàng)目管理人員發(fā)放工資。

一般來說，根據(jù)管理崗位工作性質(zhì)和內(nèi)容的不同，工程施工項(xiàng)目管理人員的工資是由固定工資部分和浮動(dòng)工資部分組成的。其中，固定工資一般由基礎(chǔ)工資、崗位工資、工齡工資、職稱工資構(gòu)成，而浮動(dòng)工資一般包括績效工資和年終獎(jiǎng)。

結(jié)合最近新出臺(tái)的疫情防控相關(guān)規(guī)定，以北京為例，根據(jù)人力資源社會(huì)保障部辦公廳2020 年 1 月 24 日發(fā)布的《關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動(dòng)關(guān)系問題的通知》 （人社廳發(fā)明電〔2020〕5 號(hào)）以及北京市人力資源和社會(huì)保障局2020 年 1 月23 日發(fā)布的《關(guān)于做好疫情防控期間維護(hù)勞動(dòng)關(guān)系穩(wěn)定有關(guān)問題的通知》（京人社勞字〔2020〕 11 號(hào)）的規(guī)定，企業(yè)因受疫情影響導(dǎo)致停工停產(chǎn)的，未超過一個(gè)工資支付周期（最長三十日）的，應(yīng)當(dāng)按照正常工作時(shí)間支付工資。超過一個(gè)工資支付周期的，可以根據(jù)職工提供的勞動(dòng)，按照雙方新約定的標(biāo)準(zhǔn)支付工資；企業(yè)沒有安排職工工作的，應(yīng)當(dāng)按照不低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的70%支付職工生活費(fèi)，生活費(fèi)發(fā)放至企業(yè)復(fù)工、復(fù)產(chǎn)或者解除勞動(dòng)關(guān)系。

那么也就是說，此次疫情停工周期在三十日以內(nèi)的，建筑企業(yè)應(yīng)按照正常工作時(shí)間向項(xiàng)目管理人員支付工資；此次疫情停工周期超過三十日而企業(yè)又沒有安排職工在工作的，建筑企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的70%支付生活費(fèi)。

另外，筆者認(rèn)為由于建筑企業(yè)項(xiàng)目管理人員的工資往往與項(xiàng)目工程的竣工驗(yàn)收情況以及本企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益等因素掛鉤，具有特殊性，因此建筑企業(yè)可以考慮結(jié)合上述疫情防控的相關(guān)規(guī)定，按照項(xiàng)目管理人員在本企業(yè)工作年限按一定比例扣發(fā)崗位工資，工齡工資照發(fā)，不發(fā)基礎(chǔ)工資和職稱工資以及浮動(dòng)工資。

當(dāng)然，項(xiàng)目管理人員如果在停工期間根據(jù)工地實(shí)際情況實(shí)施了與本崗位工作內(nèi)容相關(guān)的如現(xiàn)場維護(hù)、安全檢查等工作內(nèi)容，建筑企業(yè)仍應(yīng)按照勞動(dòng)合同以及本企業(yè)內(nèi)部項(xiàng)目部員工薪酬管理制度的規(guī)定發(fā)放工資。

2、如何發(fā)放勞務(wù)工人工資

此次疫情停工期間，建筑企業(yè)對(duì)勞務(wù)分包企業(yè)的勞務(wù)分包工程款應(yīng)按照勞務(wù)分包合同約定發(fā)放。

雖然按法律規(guī)定，我國的勞務(wù)用工企業(yè)要求必須與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，按照勞動(dòng)合同發(fā)放工資。但是，實(shí)際上大部分勞務(wù)分包企業(yè)與勞動(dòng)者的勞動(dòng)關(guān)系都不是太固定，基本是按其實(shí)際出勤天數(shù)或完成的工程量發(fā)放工資，如果沒有出勤或完成工程量，是不發(fā)放工資的。

與之相對(duì)應(yīng)的是，大部分工程的勞務(wù)分包合同是按照其實(shí)際完成的勞務(wù)分包工程量和提供的輔助材料設(shè)施的數(shù)量來計(jì)算勞務(wù)分包合同報(bào)酬的，如果工程停工，除非發(fā)生停窩工損失，導(dǎo)致勞務(wù)分包企業(yè)需要向停窩工的工人發(fā)放工資的情況，否則建筑企業(yè)是不需要向勞務(wù)分包企業(yè)給付停工期間勞務(wù)分包工程款的。

當(dāng)然，在停工期間，如果因?yàn)楣さ乜垂艿刃枰?，部分勞?wù)工人仍在出勤的，應(yīng)按照約定或相關(guān)實(shí)際通過勞務(wù)分包合同向相關(guān)工人發(fā)放工資。

當(dāng)前，新冠疫情牽動(dòng)著全國人民的心，疫情防控也處于關(guān)鍵階段。不管是政府部門，還是企業(yè)，或是個(gè)人，都表現(xiàn)出了積極主動(dòng)作為的堅(jiān)定態(tài)度。

雖然建筑企業(yè)將可能因此次疫情遭受重大損失，但是，此次疫情的影響是全局性的，作為發(fā)包人，也難以置身其外，尤其是身處旅游、餐飲、運(yùn)輸、外貿(mào)等受疫情影響嚴(yán)重行業(yè)的企業(yè)。因此，我們建議，承發(fā)包雙方應(yīng)相互體諒、相互支持、共渡難關(guān)，和氣方能生財(cái)，如果出現(xiàn)相關(guān)爭議，雙方應(yīng)和平協(xié)商解決，我們不希望此次疫情引發(fā)承發(fā)包雙方任何不能和平解決之爭議。

非常時(shí)期，有些保險(xiǎn)公司針對(duì)此次疫情特別推出了相關(guān)的保險(xiǎn)產(chǎn)品，為感染新冠病毒的病人提供相關(guān)愛心保險(xiǎn)，包括意外身故、意外傷殘等保險(xiǎn)責(zé)任，為了降低員工和勞務(wù)工人感染給建筑企業(yè)帶來的經(jīng)濟(jì)壓力，建議必要時(shí)可考慮投保相關(guān)保險(xiǎn)。